二审民事上诉状

　　上诉人(一审被告)*县运输有限责任公司。地址:*县*镇。

　　法定代表人:

　　被上诉人:刘*

　　被上诉人:叶*

　　上诉人不服兴安县人民法院()兴民初字第号民事判决，特提出上诉。

　　请求:

　　一、依法撤销()兴民初字第号民事判决;

　　二、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。

　　理由如下:

　　一、一审判决由上诉人支付被上诉人运输费与事实和法律相悖。

　　两被上诉人均为上诉人公司的股东，同时又合伙营运一辆货车，20xx年期间为公司运输货物，公司应支付运输费5.8万元。20xx年2月6日，上诉人公司的股东对公司的债权、债务进行了清算，被上诉人叶*应得的运输费2.9万元经与其他款项一并清算后，公司应支付其3.7万余元;被上诉人刘*应得运输费2.9万元，同时其对公司负有债务3万余元，清算后刘某*对公司负债5.5万余元。除刘*未亲自参加清算外，公司其他股东均在清算书上签字确认。20xx年2月14日，两被上诉人以公司清算书为依据进行了内部清算。由此可以表明，一方面被上诉人 刘*与叶*系合伙关系，叶*代表自己以及代理刘*处分运输费，刘*虽未亲自参加公司清算，但事后二人以公司清算书为依据进行内部清算，说明刘*对公司清算书予以追认;另一方面根据《合同法》第九十九条规定，当事人互负到期债务可以抵消，行驶抵销权系单方行为，抵消的意思表示到达相对人即发生法律效力，无需相对人同意与否。因此，上诉人与被上诉人的运输法律关系因公司清算这一法律事实的产生而变更和消灭，被上诉人无权再以运输法律关系主张运输费。然而，一审法院认为“清算书对已签名的股东具有约束力，但由于原告刘*未参加该次清算，事后也未对该次清算结果予以追认，故该清算书对原告刘*不具有法律约束力。” 该判决明显违背事实和法律。

　　二、一审判决的违约金及其标准明显错误。

　　首先，上诉人与被上诉人没有约定付款时间，不存在违约问题，就无从谈及支付违约金。第二，一审法院按每日4‰计算违约金没有法律依据，《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》中没有“按每日4‰计算违约金”的规定。

　　综上所述，被上诉人所主张的运输法律关系已经消灭，一审法院以运输法律关系做出判决与事实不符，且判决支付违约金也没有事实和法律依据。据此，上诉人特提出上诉，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。

　　此致

　　桂林市中级人民法院

　　上诉人:*县运输有限责任公司

　　法定代表人:

　　*年*月*日

　　相关知识

　　根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释：

　　第二百五十七条 下列案件，不适用简易程序：

　　(一)起诉时被告下落不明的;

　　(二)发回重审的;

　　(三)当事人一方人数众多的;

　　(四)适用审判监督程序的;

　　(五)涉及国家利益、社会公共利益的;

　　(六)第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的;

　　(七)其他不宜适用简易程序的案件。

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