《行政法与行政诉讼法学》作业参考答案
（供行政本科、法学专科用）
作业1
本题属于小论文，同学们应该自己独立完成，基本原理在 教材第17---19页、第24页、第201页，举例由同学们各自在社会生活实际当中去找。
一、结合工作实际，谈谈行政法基本原则在实践中的运用。
答：行政法基本原则包括行政合法性与行政合理性原则。
（一）行政合法性原则
行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。包括实体合法和程序合法两个方面内容。违反实体法和违反程序法都是对行政合法性原则的破坏。
行政合法性原则应包括以下三个方面要求：
1、任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。
2、任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权力不仅应遵守实体法规范，而且应遵循程序法规范，两者不得偏废。
3、任何行政职权的授予委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。
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（二）行政合理性原则
行政合理性原则是行政法治原则的另一重要组成部分。其具体要求主要有：
1、行政行为的动因应符合法律目的。
2、行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机。
3、行政行为的内容应合乎情理。
二、如何确定一个组织是否能成为行政主体？
答：行政主体，是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。行政主体具有以下特征：
（一）行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织。
（二）行政主体是能以自己名义行使行政权的组织。
（三）行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。
行政主体包括国家行政机关和法律、法规、授权的组织。并非所有的行政机关都能成为行政主体，如行政机关内部设立的只负责参与管理内部事务的一些行政机构，并不对外行使职权，也不能承担相应法律责任，因此不能成为行政主体。再如，治安处罚行为大多由公安局内的治安处（科）具体实施，但处罚决定书应以公安局名义作出。
行政机关以外的其他社会组织，如果得到法律、法规、的授权，也会拥有一定的行政职权，享
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有与行政机关同样的法律地位，成为行政主体。如高等院校，本身是一个承担教育职能的事业单位，不享有行政职权，但国务院颁布的《学位条例》明确授权高等院校具有依据有关规定进行审查，并决定是否给高校毕业生颁发结业证或授予学位证的行政职权，从而成为得到授权的行政主体。
三、行政救济的途径？
行政救济主要有三种途径：行政复议、行政诉讼和行政赔偿。
行政复议是公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定的程序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并做出处理决定的活动。
行政诉讼是公民、法人或者其他组织认为行政机关和法律法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为的合法性进行审查并作出裁决的制度。
行政赔偿是行政主体及其工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度。
作业2
案例分析题第1题。（题略）
问：运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体？
分析：
3
行政授权是依照法律和法规的有关规定做出的。本案中，某市林业局做出授权的依据是《中华人民共和国森林防火条例》，是一部行政规章，该授权无效。
本案中的行政主体应该是某市林业局。
答：本案行政行为的主体是某市林业局。
理由：因在本案中，李某与关某放火烧毁某乡果园村树林50亩的行为，依据《中华人民共和国森林防火条例》的规定，已构成行政违法，某市林业局作为对森林、树木等资源负有安全防火管理和保护职责的国家行政机关，具有以自己名义行使相关职权并承担相应法律责任的行政主体资格。而本案中，某乡政府对关某、李某进行处罚基于某市林业局的“授权”行为实施的，该“授权”依据是《中华人民共和国森林防火条例》，是一部行政规章，因此，该授权无效。
案例分析题第2题。（题略）
问题：运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。
分析：
派出所在行政法上具有两种身份：一是派出机构，二是被授权的组织。从性质上讲，派出所是基层公安机关的派出机构，大多数情况下，派出所不是行政主体，不享有行政职权，不承担行政职责。
根据《治安管理处罚法》的规定，派出所可以处以警告和50元以下罚款，那么在这种情形下，派出所就是被授权的组织，是行政主体。
答：我国行政主体包括两类组织，一是行政机关，二是法律、法规、授权的组织。
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公安派出所在性质上属于地方政府工作部门的公安机关的派出机构，不属于国家行政机关，本不应具有行政主体资格。但我国《治安管理处罚条例》明确规定，授权公安派出所享有警告和50元以下罚款行政处罚权，公安派出所因该法律授权而得行政主体资格。
本案中，派出所体现了它的双重身份。
1.派出所对王殴伤他人的行为给予警告处罚，体现的是被授权组织的身份。派出所具有行政法的主体资格。
2.派出所裁决王某赔偿吴某1000元，负担医疗费996元，体现的是派出机构的身份。
派出所在行政法上的身份比较特殊，它具有双重身份，一般是基层公安机关的派出机构，不具有行政主体资格；当《治安管理处罚法》有授权时，是一个被授权的组织，具有行政主体资格。许多人搞不清楚这个问题，导致在做案例题时频频失分。因此同学们一定要通过这道题牢牢地把握住知识点。
案例分析题第3题。（题略）
问题：
1 北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？
2 法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了行政权？
3 原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回？
分析：
5
北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田某办理退学手续，处罚程序不符合法律规定，并且每年收取田某教育费等一系列行为，说明田某仍是在校大学生，成绩合格，符合毕业条件。然而北京科技大学不履行法定职责，不给颁发毕业证、学位证、派遣证，依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定，应属于行政诉讼案件。
答：1、属于行政诉讼的受案范围。北京科技大学是法律授权管理学生的组织，对学生的处分行为是具体行政行为，依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定，应属于行政诉讼案件。
2、法院判令被告在特定期限内履行义务没有侵犯行政权。本案中北京科技大学拒绝给田某颁发毕业证、学位证的行为，属于行政主体不履行法定职责的行为。按照《行政诉讼法》的规定，人民法院审理行政案件，原则上只审查被诉具体行政行为的合法性，合理性审查为例外。对于行政主体不依法履行法定职责的行政不作为，法院有权依法判令被告在特定期限内履行法定职责，符合法律的规定，不构成对行政权的侵犯。
3、本案中田某提出的赔偿请求与赔礼道歉请求均属于国家行政赔偿的范畴。我国国家赔偿的归责原则是违法原则，即只有国家行政机关及其工作人员行使行政职权的行为违法，且对公民、法人或其他组织的人身或财产权造成损害时，国家应承担行政赔偿责任。而本案中北京科技大学拒绝给田某颁发毕业证、学位证的行为虽然构成违法，但并未对田某的人身权、财产权造成损害，依据《国家赔偿法》的规定，不属于国家行政赔偿责任的范围。故法院驳回了田某的赔偿请求与赔礼道歉请求。
作业3
一 填空题
1 行政许可权的行使，应当以（行政相对方）申请为前提
6
2 行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的（组织）。
3 按照行政机关所辖的区域范围不同，可以分为（中央）行政机关和（地方）行政机关。
4 机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于（公务行为），具有平等有偿特点的行为一般是（民事行为）。
5 从法律意义上讲，行政立法必须遵循的两个原则是：（民主原则）（效率原则）。
6行政复议原则上采取（书面）审查的办法。
7公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（60）日内提出行政复议。
8 行政赔偿的责任形式是（损害赔偿）。
9 （行政侵权行为）是构成行政赔偿责任的首要条件。
10行政诉讼参与人包括（行政诉讼的当事人）和（诉讼代理人）。
11当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中，称为（上诉人）和（被上诉人）。
12经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在（7）日内立案，并通知原告。
13人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是，（行政赔偿）诉讼可以适用调解。
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14行政判决分为（维持判决）和（依法改判）。
二 选择题
1在行政法律关系双方当事人中（AB）。
A行政相对方是不可少的 B必有一方是行政主体
C必有一方是国家行政机关 D权利义务关系是平等的
2下列各项中，不具有行政主体资格的是（D）。
A乡镇人民政府 B公安派出所 C街道办事处 D公安局法制科
3下列各项中，不属于行政职权的是（D）。
A行政处罚权 B行政复议权 C行政指导权 D行政审判权
4甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款50元，这显然是 不公正的。这种行为属于（Bc）
A 不同情况，相同处罚 B同等情况，不同处罚。 C违法行为 D违反公正的程序。
5李某是县办公室的安全保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人人身自由。在这里，（B）是行政赔偿义务机关。
A县办公室 B县公安局 C县人民政府 D县人事部门
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6对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（AB）人民法院管辖。
A被告所在地 B原告所在地 C公安机关所在地 D原告选择
7法定代理人的代理权是基于亲权或监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（AB）的诉讼地位。
A与被告相类似 B与原告相类似 C 核心 D主导
8行政诉讼当事人包括（ABD）。
A原告 B被告 C代理人 D第三人
9行政诉讼法律关系的主体主要有（BC）。
A人民法院 B诉讼参加人 C诉讼参与人 D人民检察院
10决定一经送达即发生法律效力，（A）。
A 当事人对人民法院的决定一律不准上诉
B当事人不服时，有权在接到决定之日起10日向上一级人民法院提起上诉。
C当事人不服时，有权在接到决定之日起7日内向上一级人民法院提出上诉。
D当事人不服时，有权在接到决定之日起5日内向上一级人民法院提起上诉。
三 名词解释
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1、行政法律事实：是指由行政法律规范所规定的能够引起行政法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实，简称法律事实。书上第8页
2、资格许可：是指行政主体应申请人的申请，经过一定的考核程序核发一定的证明文书，允许其就享有某种资格或具备某种能力的许可，如律师证、会计师执照、驾驶执照等。书上第90页
3、要式行政行为：是指必须根据法定方式进行或者必须具备法定的形式才能生效的行为。书上第70页
4、行政不当：指行政主体及其执行公务的人员，在执行行政管理过程中作出的行政行为合法但不合理。书上第195页
四 简答题
（一）简述行政法的法源的形式 书上第10页
1、宪法；2、法律；3、行政法规和部门规章；4、地方性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例；5、与行政法有关的法律解释。
（二）简述行政许可的特征 书上第88页
1、行政许可是依申请的行政行为。行政许可一般都以行政相对方的申请为前提，行政主体并不是因行政相对方准备从事某项活动就主动地颁发行政许可证，这与行政主体的依职权行为有明显区别。
2、行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的行政行为。
10
3、行政许可是要式行政行为。行政许可应遵循一定的法定程序，并应以正规的文书、格式、日期、印章等形式予以批准和证明。
（三）简述一般行政监督的主要方式 书上第184页
1、报告工作2、执法监督检查3、审查批准4、备案5、行政复议6、惩戒
五 论述题
作业三论述题第1题。
论述行政主体的特征 书上第24页
分析：
一、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织。
行政主体除了行政机关之外，还包括被授权的组织。
二、行政主体是能以自己的名义实施行政管理活动的组织。
三、行政主体是能够承担其行为所产生的法律责任的组织。
考查的是行政法中的一个重要的知识点，是考试的重点，务必答对、记牢。
作业三论述题第2题。
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论述追偿制度与赔偿制度的关系 书上第249页
分析：
赔偿是国家司法、行政主体及其工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由司法机关、行政主体给予赔偿的法律制度。
追偿是国家向赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费有的法律制度。
联系：赔偿与追偿是国家赔偿中的两个前后相连的阶段。
区别：二者的主体不同、对象不同、目的不同。
作业三案例分析题。
问题：结合所学知识分析本案应以哪个机关为行政复议机关？
分析：
答：行政复议法第12条规定，对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。根据该条规定，市自考办作出决定处罚考生，考生可以向市人民政府申请行政复议，也可以向省自考委申请行政复议。
本案中，市自考办做出了对考生的处分，对该决定不服的，作为行政管理相对人的考生可以向市政府或者省自考办申请复议。某市政府法制办不具有行政主体资格，不能成为复议主体。但是法
12
制办如果以市政府的具体承办部门的身份处理此事，且在对外做出的复议决定上加盖了市政府的印章，则该决定应视为是市政府的决定，就是有效的。
作业四
一、填空题
1行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的（法定义务）。
2行政职务的产生主要有四种程序：（选任）（委任）（调任）（聘任）。
3行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的（权利）和（义务）表现出来的。
4从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循两个原则，一是（民主原则）二是（效率原则）。
5行政合同的缔结方式主要有招标（拍卖）（邀请发价）（直接磋商）等方式。
6根据强制执行的对象分为（对财产）（行为）（人身）三种执行方式。
7行政处罚案件由（违法行为发生地）的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
8申戒罚的具体形式有（警告）和（通报批评）。
9行政赔偿责任的归责原则主要有：（过错责任）原则；（危险责任）原则；违法责任原则。
二、选择题
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1、下列属于行政行为的是（C）。
A某县民政局建设办公楼的行为 B某县民政局起诉建筑公司违约的行为
C某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为 D某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为
2、行政法的调整对象是（B）。
A行政关系 B行政法律关系 C外部行政关系 D行政管理关系
3、下列四个选项中，其效力等级从高到低依次是（ACBD）。
A法律 B地方性法规 C行政法规 D规章
4、（ABCD）有权制定地方性法规。
A省、自治区、直辖市的人大和人大常委会
B经济特区市的人大和人大常委会
C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会
D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会
5、 行政诉讼撤销判决有（ABD）等几种形式。
A判决全部撤销 B判决部分撤销
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C判决撤销不合法的主体资格 D判决撤销并责成被告重新作出具体行政行为
6、当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间（A）。
A不停止裁定的执行B停止裁定的执行C裁定执行与否由当事人决定 D中止裁定的执行
7、在行政诉讼法律关系中，原告特有的诉讼权利之一是（B）。
A委托诉讼代理人 B撤诉 C申请回避 D提出上诉
8、经复议机关复议，复议机关改变原具体行政行为的，（B）是被告。
A原机关和复议机关 B复议机关 C申请回避 D提起上诉
9、作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关，属于（A）。
A行政法律关系主体的变更 B行政法律关系客体的变更
C行政法律关系内容的变更 D行政法律关系的消灭
10、《中华人民共和国治安管理处罚条例》第44条规定：“对违反交通管理行为处罚的实施办法，由国务院另行制定”，属（B）。
A创制性立法 B授权性立法 C实施条例立法 D职权立法
三、 名词解释
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1、国家行政机关：是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关。书上第30页
2、行政许可：是指行政主体根据行政相对方的申请，依照有关法律、法规的规定，通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等方式，允许其从事某项活动，行使某项权利，获得某种资格和能力的具体行政行为。第88页
3、行政处罚：是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其它组织给予制裁的具体行政行为。第150页
4、行政诉讼：是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体的行政行为侵犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。第262页
四 、简答题
1、 简述划分个人行为与机关行为的标准 第50页
（1）公务员的行为以所属机关名义作出的，属机关行为，以自己名义作出的，则属个人行为；
（2）公务员的行为是在他的职责范围内作出的，属于行为，如果超越职责范围，必须第一标准和第三标准综合认定；
（3）公务员的行为是执行机关的命令或委托，不管机关的命令或委托是否超越权限，概属机关行为。
机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于公
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务行为，具有平等有偿特点的行为一般是民事行为。
2、简述被委托组织与被授权组织的区别 第58页
两者具有如下区别：
（1）性质不同
被委托组织不具有法律、法规所授予的职权，不是行政主体，只能以委托的行政主体的名义作出具体行政行为。而被授权的组织则享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。
（2）产生的依据不同
被委托组织的权限、范围，只能依行政主体的行政委托行为产生，被授权组织的行政主体资格则由法律、法规的授权而产生。
（3）行为的后果不同
被委托组织的行为后果的法律责任，由行使委托权的行政主体承担，如在行政复议和行政诉讼中，被申请人或实行是行使委托权的行政主体，而不是被委托组织。被授权组织则对其行为后果独立承担法律责任。
3、简述行政诉讼原告的法律特征 第295页
原告具有下列法律特征：
（1）认为具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系。
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（2）以自己的名义向人民法院起诉。
（3）受人民法院裁判的拘束。
五 论述题
作业四论述题第1题。
试论行政 行为的合法要件 第75页
分析：
1、主体合法。（1）主体合法是作出行政行为的组织必须具有行政主体资格，能以自己的名义作出行政行为，并能独立承担法律责任。（2）主体的行为必须在权限范围内。
主体包括行政机关和经法律法规授权的组织。被委托的组织不具有主体资格，切记。不要答错。
2、内容合法。内容合法要求：（1）行为有确凿的证据证明，由充分的事实根据；（2）行为有明确的依据，正确适用了法律、法规、规章和其他规范性文件；（3） 行为必须公正、合理，符合立法目的和立法精神。
3、程序合法。程序合法要求：（1）行政行为符合行政程序法确定的基本原则和制度；（2）行政行为应当符合法定的步骤和顺序。
作业四论述题第2题。
论行政主体承担行政责任的方式 第196-197页
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分析：
1、通报批评；2、赔礼道歉，承认错误；3、恢复名誉，消除影响；4、返还权益，恢复原状；5、停止违法行为；6、撤销违法决定；7、撤销违法的抽象行为；8、履行职务；9、纠正不当；10、行政赔偿。
2、3、4是民事责任和行政责任共有的承担方式，其他都是行政责任所特有的。大家不要把这两种责任搞混淆了。
作业四案例分析题。
问题：结合所学知识分析本案中某甲是否可以工商所为被告提起行政诉讼？
分析：
答：行政诉讼是公民、法人或者其他组织认为行政机关和法律法规授权的组织做出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为的合法性进行审查并做出裁决的制度。
本案中，工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架。王某的行为不是以工商所的名义作出的，而是以个人名义与某甲发生冲突的。王某的行为与履行职责无关，王某买烟不付款与某甲产生冲突，是民事纠纷与王某所在单位无关。所以说本案是民事案件。他们双方不是管理与被管理的行政法律关系，不是行政案件，不可以工商所为被告提起行政诉讼。
某甲与王某因为买卖香烟发生争议，这是一种民事争议。之后工商所以调解人的身份参加进来，促使双方达成了调解协议。工商所在整个案件中起了民事纠纷的调解人的作用，它的行为不是具体
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的行政行为，而是民事行为。调解达成的协议也并不具有法律强制力。因此某甲对调解协议反悔的，可以向人法院以王某为被告提起民事诉讼，不能以工商所为被告提起民事诉讼或者行政诉讼。
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